Attualità

I.  Introduzione

La Legge federale sull'acquisto di beni immobili da parte di persone all'estero (LFAIE; RS 211.412.41), nota anche come Lex Koller, è una legge che mira a limitare l'acquisto di beni immobili da parte di persone domiciliate all'estero, al fine di "prevenire la proprietà straniera del suolo svizzero".

Questa legge varia a seconda del tipo di permesso di soggiorno, del Paese di origine e del luogo di residenza. Il suo funzionamento è quindi complesso. Inoltre, la legge cambia a seconda che la proprietà venga utilizzata come seconda casa, residenza primaria o seconda casa. Gli investitori stranieri non possono acquistare immobili residenziali, ma possono investire in immobili commerciali, artigianali e sovvenzionati.

L'acquisizione di immobili soggetti al regime di autorizzazione richiede la concessione di un'autorizzazione da parte dell'autorità cantonale competente (art. 2, comma 1, LFAIE). Pertanto, l'applicazione di questa legge è principalmente responsabilità del Cantone nel cui territorio si trova l'immobile. È l'autorità competente designata dal Cantone in questione a decidere se un atto legale è soggetto ad autorizzazione e se l'autorizzazione deve essere concessa (art. 15, comma 1, lettera a, FL). L'autorizzazione viene concessa solo per i motivi indicati nella FL e, ove applicabile, nella legge cantonale (art. 3, 8 e 9 FL).

II.            Responsabilità

In linea di principio, devono essere soddisfatte tre condizioni cumulative affinché un negozio giuridico sia soggetto al regime di autorizzazione:

- L'acquirente deve essere una persona all'estero ai sensi della FL (responsabilità soggettiva).

- L'oggetto della transazione legale deve riguardare un bene soggetto a tassazione ai sensi della FL (tassazione oggettiva basata sull'uso del bene).

- Il diritto acquisito deve essere equivalente a un'acquisizione di proprietà immobiliare ai sensi della FL (tassazione oggettiva in base al tipo di diritto).

Anche se queste tre condizioni sono soddisfatte, esistono comunque delle eccezioni all'obbligo di ottenere l'autorizzazione ai sensi dell'Art. 7 FL.

III.           Persone all'estero

La Lex Koller definisce le persone all'estero all'Art. 5 comma 1 lettere a e abis FL (integrato dall'Art. 2 OFL). Si tratta di stranieri domiciliati all'estero e di stranieri domiciliati in Svizzera che non sono cittadini di uno Stato membro della Comunità Europea (CE) o dell'Associazione Europea di Libero Scambio (AELS) o titolari di un permesso di domicilio C valido.

Questo regime si applica anche alle società con sede legale all'estero, anche se sono in mani svizzere e considerate svizzere dal punto di vista economico.

IV.           Alloggi per vacanze

Uno straniero soggetto ad autorizzazione può acquistare un appartamento in un residence o in una casa vacanze (Art. 9, paragrafi 2 e 3, e Art. 10 FL). Il luogo di alloggio deve essere designato come zona turistica dal Cantone interessato. Ogni autorizzazione è soggetta alla quota annuale assegnata dalla Confederazione al Cantone per le case e gli appartamenti di vacanza in un aparthotel (art. 11 LFAIE, art. 9 OFL e allegato 1 OFL), a meno che l'autorizzazione per l'acquisto di questa casa o appartamento non sia già stata ottenuta dal venditore in quel momento.

Le quote possono anche essere trasferite a persone non imponibili per consentire la vendita di abitazioni a cittadini stranieri (le cosiddette autorizzazioni "di principio"). Di conseguenza, gli acquisti individuali da parte di cittadini stranieri rimangono soggetti ad autorizzazione, ma non vengono più conteggiati nella quota. I Cantoni e i Comuni turistici possono imporre restrizioni. Ad esempio, possono decidere di bloccare completamente una località, di consentire l'acquisto di proprietà a più piani e solo fino a una certa quota, di limitare il numero annuale di autorizzazioni o di limitare l'acquisto di abitazioni già in mani straniere (Art. 13 FL).

I seguenti cantoni consentono l'acquisto di una casa vacanze o di un appartamento in un aparthotel: Appenzello Esterno, Berna, Friburgo, Glarona, Grigioni, Giura, Lucerna, Neuchâtel, Nidvaldo, Obvaldo, San Gallo, Sciaffusa (solo per gli appartamenti in un aparthotel), Svitto, Ticino, Uri, Vallese e Vaud.

Le case vacanza non possono essere affittate per tutto l'anno, ma solo a breve termine. L'acquirente deve essere in grado di utilizzare personalmente l'immobile in base allo scopo per cui ha fatto richiesta. Gli appartamenti di una residenza alberghiera devono essere lasciati a disposizione dell'albergatore, in modo che possa gestirli come un albergo, soprattutto durante l'alta stagione (Art. 10, lettera b, OAIE).

Secondo l'Art. 8 dell'OAIE, l'alloggio per le vacanze può essere acquistato solo da persone fisiche direttamente a proprio nome; l'acquisto indiretto di un alloggio tramite una persona giuridica non è possibile.

In linea di principio, secondo l'Art. 10 (2) e (3) dell'OAIE, la superficie netta del pavimento di un immobile non deve superare i 200 m2 e la superficie del terreno i 1.000 m2 (Art. 10 (2) e (3) OAIE). Secondo la prassi consolidata, in caso di necessità aggiuntive, è possibile autorizzare fino a 250 m2 di superficie netta del pavimento e 1.500 m2 di superficie del terreno e, in casi eccezionali, eccedenze maggiori.

 

Mizgin CADIR, Alain AGUPYAN & Cassandra JOCHUM

L'anno 2022 ha visto un'importante vittoria legale per il nostro studio legale ELC.
Il 28 settembre 2022, la Corte Suprema svizzera (il Tribunale federale) ha emesso una decisione che ha posto fine a un caso di allontanamento illegale di bambini dalla Grecia alla Svizzera per sette mesi. Il nostro studio, rappresentando il padre dei bambini e richiedendo la loro restituzione, ha vinto la causa.

Il fenomeno della sottrazione di minori è cresciuto negli ultimi decenni per una serie di ragioni, tra cui la globalizzazione, i cambiamenti nel diritto di famiglia e l'aumento delle coppie binazionali.
La Convenzione dell'Aia del 25 ottobre 1980 sugli aspetti civili della sottrazione internazionale di minori (di seguito denominata Convenzione dell'Aia) è il principale strumento giuridico in questo campo, essendo attualmente vincolante per 100 Stati (per maggiori informazioni, legga il nostro articolo del 1° febbraio 2022).

Davanti ai tribunali cantonali, la questione più controversa era se la madre, secondo la legge greca, potesse trasferirsi in Svizzera con i figli senza il permesso del padre, dato che aveva la custodia esclusiva temporanea dei bambini e che la coppia era separata da anni. La madre, d'altra parte, ha ovviamente sostenuto che il consenso del padre al trasferimento all'estero non era necessario a causa della sua custodia esclusiva dei figli.

Il giudice svizzero non ha dovuto decidere la questione analizzando la legge greca, poiché il 10 maggio 2022 il Tribunale di Atene ha stabilito che il trasferimento era illegale. In effetti, l'Art. 14 THA 80 consente alle autorità dello Stato richiesto di basarsi direttamente su una decisione giudiziaria o amministrativa formalmente riconosciuta nello Stato di residenza abituale del minore per determinare l'esistenza di un trasferimento illecito ai sensi dell'Art. 3 THA 80.

L'autorità giudiziaria svizzera ha quindi dovuto analizzare le eccezioni al rimpatrio previste dall'Art. 13 THC 80, che mancavano in questo caso, prima di ordinare il rimpatrio immediato dei bambini in Grecia, in conformità con l'Art. 12 THC 80.

La decisione del tribunale cantonale conferma la rigidità del THC 80, che è stato giustamente concepito per proteggere i minori dalle conseguenze dannose della sottrazione, garantendo, tra l'altro, il rispetto effettivo dei diritti di custodia e di visita esistenti in uno Stato contraente. In questo caso, né la rapida integrazione dei bambini in Svizzera né la loro preferenza per questo Paese potevano impedire il loro ritorno nel Paese di residenza abituale, la Grecia, poiché la legge di quel Paese era stata violata.

Nel suo ricorso al Tribunale federale, la madre dei bambini ha contestato principalmente il fatto che il Tribunale cantonale avesse basato la sua sentenza (ai sensi dell'articolo 14 CLaH 80) sulla decisione greca del 10 maggio 2022, che secondo lei non era valida.
La risposta della Corte Suprema svizzera a questo reclamo è stata chiara: l'Art. 14 THA 80 serve il principio di opportunità che dovrebbe essere applicato a questo tipo di casi; il suo scopo non è quindi quello di riconoscere in anticipo una decisione straniera o di esaminarne la conformità. Di conseguenza, l'autorità cantonale non aveva violato la legge federale.
Inoltre, il Tribunale federale ha confermato la sua giurisprudenza non solo sull'applicazione restrittiva delle eccezioni al rimpatrio (art. 13 CLaH 80), ma anche sull'onere della prova e sull'obbligo di motivazione (art. 42 comma 2 FSCA).
Nel caso in questione, i reclami sollevati dalla ricorrente erano di natura puramente appellatoria o esprimevano il suo punto di vista, ma non mostravano con precisione in che modo il tribunale cantonale avesse violato la legge.
L'appello è stato quindi respinto.

I bambini, rappresentati da un avvocato di loro scelta e non dal curatore che era stato nominato nel procedimento cantonale, hanno anche presentato ricorso al Tribunale federale.
Tuttavia, il ricorso è stato dichiarato inammissibile. Infatti, non avendo la capacità di discernimento in merito alla controversia tra i genitori, che era stata decisa dal Tribunale cantonale, i ricorrenti non potevano affrancarsi dai servizi del loro curatore per nominare un avvocato di loro scelta.

Dopo sette mesi di battaglia legale, per una controversia che si è rivelata molto delicata non solo per la sua natura ma anche per i rapporti tesi tra le parti, abbiamo accolto con favore la decisione del Tribunale federale. È stata fatta giustizia per un padre i cui diritti sono stati violati!

Carmela Telemaco
Constantin Kokkinos

In seguito ai dibattiti parlamentari Svizzeri, una nuova legge sulle successioni entrerà in vigore a partire dal 2023 in Svizzera. Le nuove disposizioni di legge si applicheranno a tutte le successioni di persone decedute a partire dal 1° gennaio 2023.

Oggi il sistema prevede, tra l'altro, che la riserva legale assegnata a un discendente sia pari a ¾ del suo diritto ereditario; quella dei genitori superstiti sia pari a ½ ciascuno; e la riserva legale del coniuge o partner registrato superstite sia pari a 1/2 (art. 471 CC).

Le principali modifiche previste per il 2023 riguardano l'assegnazione legale delle riserve ereditarie. Infatti, la quota di riserva dei discendenti è ridotta alla metà della quota legale (½), cioè a ¼ dell'eredità; e la quota di riserva dei genitori superstiti sarà abolita.

Tuttavia, al partner del defunto, vincolato per legge, verrà comunque assegnata una riserva di ½. Inoltre, il convivente non ha ancora diritto all'eredità.

Questa nuova ripartizione delle quote legali offre al testatore una maggiore flessibilità nella distribuzione dell'eredità. Ora, la metà del patrimonio totale può essere distribuita liberamente dal testatore, invece di ⅜ del patrimonio precedente.

Implicazioni per l'usufrutto:  

I coniugi/partner registrati mantengono la possibilità di prevedere la concessione di un usufrutto sull'intera quota di eredità devoluta ai figli comuni. Tuttavia, possono estendere questo vantaggio al partner; infatti, possono ora attribuire al coniuge/partner registrato la metà dell'eredità in piena proprietà (cioè la quota disponibile di ½ dell'eredità, invece dell'attuale ¼) e l'altra metà in usufrutto (½ invece degli attuali ¾).

Tuttavia, se il coniuge/partner registrato si risposa o contrae una nuova unione registrata, perde l'usufrutto sui beni di riserva dei figli. I figli diventano proprietari a tutti gli effetti della loro quota di eredità, che non è più soggetta a usufrutto.

Coppia coinvolta in un procedimento di divorzio :

Non appena viene avviato un procedimento di divorzio o di scioglimento di un'unione registrata, la protezione della riserva ereditaria cessa, anche prima della pronuncia definitiva del divorzio o dell'unione registrata.

Perché ciò avvenga, è sufficiente che :

- il procedimento di divorzio è stato avviato con istanza congiunta, o

- i coniugi hanno vissuto separatamente per almeno due anni, e

- uno dei due coniugi muore e

- che questa privazione dell'eredità sia prevista nel testamento del defunto.

Infine, il coniuge superstite perderà legalmente :

- la sua quota di eredità riservata

- i suoi diritti derivanti da disposizioni a causa di morte

- i doni previsti dal contratto di matrimonio.

Doni inter vivos:

Mentre la legge attuale prevede che una donazione fatta dal testatore dopo la stipula di un contratto successorio possa essere annullata solo se contravviene alle disposizioni del contratto successorio o se c'è l'intenzione di pregiudicare gli eredi istituiti, la nuova legge del 2023 consentirà al contraente del contratto successorio di opporsi alle disposizioni a causa di morte o alle liberalità tra vivi senza la necessità di provare che queste causino un pregiudizio al contraente.

Questo ci avvicina a una pratica restrittiva della libertà del testatore di disporre dei propri beni.

Inoltre, la riforma modifica l'ordine in cui possono essere effettuate le riduzioni dei doni in caso di violazione della riserva legale. Fino alla ricostituzione della riserva, l'ordine di riduzione è il seguente:

1.     1. Acquisizioni in caso di decesso dovuto alla legge

2.     Doni in luogo del decesso

3.     Doni tra persone viventi

Chiarezza per il Pilastro 3a:

Le attività pensionistiche del pilastro 3A saranno ora incluse nel calcolo delle riserve (per il loro valore di riscatto) e non saranno incluse nella successione.

Questa disposizione, già in vigore ma attualmente vaga, sarà espressamente inserita nel testo di legge e chiarita.

In conclusione, stiamo andando verso una modernizzazione del diritto svizzero. La Confederazione Svizzera sta colmando le proprie lacune in materia di diritto successorio attraverso standard già applicabili nella maggior parte dei Paesi europei.

 

Jacques DEGORS & Ilona ROUSSEL

Fonti : ww.ubs.com / www.bdo.ch / arpr.ch / www.mll-news.com 

 

TORTURA MORALE

In Svizzera, l'articolo 47 della Legge federale che integra il Codice civile svizzero stabilisce che "il giudice può, tenendo conto di circostanze particolari, concedere alla vittima di lesioni fisiche o, in caso di morte, alla famiglia, un equo indennizzo a titolo di riparazione morale".

Dalla prassi dei tribunali svizzeri risulta che questo danno morale viene valutato secondo un processo in due fasi.

I tribunali svizzeri analizzano quindi successivamente :

 la gravità oggettiva della lesione

gli elementi specifici del caso in questione

In una prima fase viene quindi assegnato un importo oggettivo a titolo indicativo, mentre in una seconda fase si tiene conto di tutte le circostanze del caso per adeguare l'importo di base; quest'ultima fase è più importante nei casi gravi.

Fase 1: per calcolare l'importo di base a cui possono avere diritto i parenti stretti della vittima, occorre tenere conto del guadagno massimo assicurato al momento del decesso, ossia 148.200 franchi svizzeri ai sensi della LAINF (Legge sull'assicurazione obbligatoria contro gli infortuni).

https://www.swissriskcare.ch/sites/default/files/src_chiffres_cles_2022.pdf

Nel calcolare tale importo, l'obiettivo di fornire alla parte lesa un certo senso di arricchimento dovrebbe servire solo come criterio generale, applicabile allo stesso modo a tutte le parti lese, e che consente di stabilire l'intervallo entro il quale il risarcimento totale dovrebbe essere situato.

Pertanto, i tribunali svizzeri si sono basati sui dati utilizzati in letteratura, in particolare su quelli di Hütte, che molto probabilmente sono i più vicini alla giurisprudenza attuale. In caso di morte di un bambino viene riconosciuto un indennizzo di base pari al 35% della quota di guadagno assicurata dall'assicurazione obbligatoria contro gli infortuni (Guyaz Alexandre, le tort moral en cas d'accident:une mise à jour, SJ 2013 II p. 215 ss, 250 s.).

Pertanto, in caso di morte umana in seguito a un incidente stradale, un genitore riceverebbe 52.000 franchi svizzeri (ovvero il 35% di 148.200 franchi svizzeri) come risarcimento morale di base.

Fase 2: utilizzando l'esempio dei genitori che hanno perso il proprio figlio, l'importo di base di 52.000 franchi potrebbe essere aumentato in una certa misura, in considerazione delle circostanze attenuanti o aggravanti di ciascun caso specifico.

Il fatto di aver assistito direttamente all'incidente, l'intensità del legame tra una madre e la figlia deceduta, il dolore causato dalla perdita della bambina o la sofferenza morale derivante dal fatto che nessuno è stato riconosciuto colpevole nel procedimento penale, ad esempio, sono elementi che possono essere presi in considerazione dai giudici per aumentare il risarcimento.

Tuttavia, questo compenso deve essere fissato in modo "equo", lasciando così un ampio margine di valutazione ai tribunali. Come già detto, il risarcimento viene valutato anche rispetto a situazioni simili e agli importi riconosciuti in quei casi.

La giurisprudenza e la dottrina tengono conto, tra l'altro, della gravità della colpa commessa dall'autore del reato nel determinare il risarcimento. Quest'ultimo dovrebbe essere considerato solo nella misura in cui ha aggravato il dolore psicologico del ricorrente e ha reso ancora più difficile accettare la situazione subita.

In definitiva, ci sono tanti motivi per concedere 100.000 franchi quanti per concedere 200.000 franchi o 1.000.000 di franchi per lo stesso danno, e sarebbe senza dubbio preferibile che questo tipo di decisione fosse presa direttamente dal legislatore piuttosto che lasciata alla discrezione del giudice.

PERDITA ECONOMICA

L'articolo 45, paragrafo 3, del Codice delle obbligazioni svizzero prevede il risarcimento dei danni per la perdita del sostegno derivante dalla morte di una persona cara. È necessario stimare il reddito ipotetico che un individuo avrebbe ottenuto dalla persona cara deceduta dal giorno del suo decesso. A tal fine, è necessario esaminare diversi criteri: l'ammontare del reddito, la percentuale di tale reddito spesa per il parente, le eventuali riduzioni e la durata del sostegno. Se il sostegno è stato dato in natura (sotto forma di lavoro, aiuto domestico, assistenza, ecc.), è possibile stimarne il valore, ma è più difficile da dimostrare in tribunale.

In conclusione, quando si perde una persona cara, una certa categoria di persone vicine al defunto può far valere i propri diritti davanti a un tribunale per ottenere un risarcimento sia per la sofferenza morale provata sia per il danno economico che segue la morte.

È stato osservato che gli importi assegnati ai parenti sono esigui rispetto a ciò che alcuni hanno subito, come la perdita di un figlio o dei genitori. Solo in casi eccezionali la giurisprudenza svizzera ha raddoppiato il risarcimento dei danni morali e ha impedito che venissero presentate richieste di risarcimento per importi troppo elevati rispetto a questi ultimi, con il rischio di veder respinte le richieste.

Oggi, quindi, sembra che questo processo non sia molto rappresentativo del dolore sopportato. La questione morale dovrebbe probabilmente essere esaminata dal legislatore per rivalutare gli importi assegnati in caso di morte ed evitare che la questione sia lasciata all'arbitrio di un giudice.

Jennifer Gaumann e Ambre Schindler

 

1. Il bullismo: un fenomeno sociale del 21° secolo

Il bullismo è generalmente definito come un atto aggressivo e intenzionale perpetrato da un individuo o da un gruppo di individui, ripetutamente contro una vittima che non può difendersi facilmente.

Più specificamente, il bullismo scolastico è caratterizzato da tre aspetti: la ripetizione di un comportamento, la creazione di una relazione di dominio e l'esistenza di un'intenzione di nuocere. Assume la forma di un comportamento aggressivo, sia verbale (minacce, insulti, bugie, derisioni), sia relazionale (esclusione), sia fisico (percosse, racket, molestie sessuali) o materiale (furti, danni, ecc.). Gli effetti sulla giovane vittima possono essere estremamente dannosi: abbandono della scuola, desocializzazione, ansia, depressione o addirittura somatizzazione. A lungo termine, la vittima del bullismo può subire conseguenze significative per il suo sviluppo psicologico e sociale.

Il problema principale è la difficoltà delle vittime di esprimere la loro sofferenza. Pertanto, la lotta al bullismo scolastico richiede innanzitutto la sensibilizzazione degli alunni e del personale scolastico, per evitare la mancanza di reattività o la minimizzazione del fenomeno.

2.    Diversi approcci internazionali a una nuova forma di molestia
● Legge francese: sviluppo della legislazione che criminalizza il bullismo scolastico
Nella legge francese, le molestie sono punibili ai sensi del Codice Penale (C. pénal, art. 222-33-2-2). Gli atti di molestia nelle scuole rientrano quindi in questo reato. Il Codice penale francese criminalizza anche la violenza derivante da atti di nonnismo e il nonnismo stesso, l'istigazione al suicidio, nonché la diffusione di immagini degradanti o la violazione della privacy (C. pén. art. 223 e seguenti). Il diritto di continuare la scuola senza subire molestie è stato persino sancito dall'Articolo 511-3-1 del Codice dell'Educazione. Tuttavia, nonostante la qualificazione del bullismo scolastico come reato penalmente riprovevole, non viene menzionata alcuna sanzione.
● Il caso tedesco: violazione della personalità dell'allievo da parte dell'insegnante
A differenza della legge francese, la legge tedesca non prevede direttamente strumenti per punire il bullismo scolastico, ma i suoi atti costitutivi sono comunque passibili di essere sanzionati da varie disposizioni del Codice Penale o da misure disciplinari.
L'Oberlandesgericht ha osservato che esiste un dovere di protezione da parte degli insegnanti nei confronti degli alunni durante l'orario scolastico, finché questi ultimi sono obbligati a frequentare la scuola. Nella sentenza dell'Oberlandesgericht Zweibrücken (Germania) del 6 maggio 1997, Az. 7O 1150/93), si è ritenuto che la gravità della violazione giustificasse il pagamento dei danni morali.
● L'approccio anglosassone: il ruolo centrale delle scuole
Negli Stati Uniti, in assenza di una legislazione federale che sanzioni specificamente le molestie in quanto tali, comprese quelle scolastiche, esiste una certa protezione contro gli atti di molestia con caratteristiche particolari. Ogni Stato ha leggi o emendamenti contro le molestie. Queste leggi hanno alcuni denominatori comuni, come la raccomandazione alle scuole di prendere provvedimenti.
Neanche il Regno Unito dispone di strumenti specifici contro il bullismo nelle scuole, delegando agli istituti scolastici il compito di proteggere gli alunni, anche al di fuori del perimetro scolastico. L'imposizione di sanzioni in caso di cattiva condotta è possibile senza alcun obbligo da parte delle scuole a questo riguardo, a differenza delle leggi statali americane.
Si può quindi notare che in entrambi gli esempi la scuola è in prima linea nella responsabilità, sia per il rischio di azioni contro di essa, sia per la minaccia di misure amministrative.
● La legge svizzera: un vuoto giuridico sul tema del bullismo
Nella legge svizzera, il bullismo scolastico non è oggetto di alcuna disposizione specifica. Tuttavia, la dottrina tende generalmente ad assimilarlo all'Articolo 328 del Codice delle Obbligazioni, che concretizza la protezione della personalità del dipendente contro le molestie sul posto di lavoro. Il legame comunitario su cui si basa questo articolo esiste anche tra gli studenti e gli altri membri della scuola. Questo si basa sull'obbligo di frequentare la scuola dell'obbligo. Occorre fare una distinzione cruciale tra la dimensione ossessiva delle molestie (o stalking) e il bullismo scolastico come descritto sopra (ATF 5A_526/2009 del 5 ottobre 2009, c. 5.3, SJ 2011 I 65). Presi separatamente, gli atti degli scolari possono sembrare innocui, ma nel complesso la loro natura ripetitiva è distruttiva per le giovani vittime.
In termini legali, la legge cantonale prevede anche strumenti per punire il mancato adempimento dei doveri da parte degli alunni. L'articolo 115, paragrafo 2, della Legge sull'Istruzione del 17 settembre 2015 afferma che "è vietato qualsiasi atto di violenza, in qualsiasi forma, commesso dagli alunni all'interno o all'esterno dell'ambiente scolastico [nei confronti di insegnanti e compagni]".
Alla luce dei diversi approcci legali che sono stati messi in atto, sembra che il bullismo scolastico nel suo aspetto legale sia molto poco regolamentato e addirittura sconosciuto in alcune legislazioni. La Svizzera, essendo una di queste ultime, concentra la sua attenzione sulla responsabilizzazione delle scuole. Tuttavia, si osserva spesso che i divieti di violenza sono accompagnati solo da sanzioni disciplinari o amministrative minori. Queste sono quasi insufficienti in un contesto di molestie che coinvolgono persone vulnerabili. Pertanto, è necessario affrontare il problema mettendo in atto una rigorosa politica di prevenzione e adeguate sanzioni legali per evitare che gli autori e gli astanti delle molestie minimizzino il problema.
Questo articolo non intende valutare quale sia il sistema migliore, ma evidenzia la necessità di una qualificazione giuridica. Una legislazione specifica sul bullismo nelle scuole potrebbe aiutare a focalizzare meglio il problema e a fornire un minimo di sicurezza legale alle vittime.
Ambre Schindler e Jennifer Gaumann

Il Consiglio Federale propone, a nome del Parlamento, di introdurre questo nuovo istituto giuridico nel Codice delle Obbligazioni. Nella sua riunione del 12 gennaio 2022 ha inviato il suo progetto per la consultazione.

Il trust è un'antica istituzione legale di diritto anglosassone. Sebbene non sia previsto dal nostro ordinamento giuridico, è stato riconosciuto in Svizzera dall'entrata in vigore della Convenzione dell'Aia sulla legge applicabile ai trust e sul loro riconoscimento del 1 luglio 1985 il 1 luglio 2007.
Secondo l'articolo 11 comma 1 della Convenzione, un trust validamente costituito secondo la legge straniera applicabile è riconosciuto negli altri Stati parte della Convenzione.

Data la complessità e la flessibilità di questa istituzione, che può assumere diverse forme e perseguire diversi scopi, non esiste una definizione unica di trust. A livello internazionale, la Convenzione ha proposto la seguente definizione nell'articolo 2(1): "[...] il termine trust si riferisce ai rapporti giuridici creati da una persona, il settlor, per inter vivos o mortis causa, dove i beni sono stati posti sotto il controllo di un trustee a beneficio di un beneficiario o per uno scopo specifico".

Il trust è quindi un'istituzione con tre parti:
- il settlor, che può essere una persona fisica o giuridica, è colui che trasferisce la sua proprietà al trustee
- il fiduciario è la persona che detiene formalmente i beni, che ne diventa il "proprietario legale"
- i beneficiari, che per semplicità possono essere indicati come i proprietari economici dei beni del trust.

Il trust può essere costituito da un trust inter vivos o da un trust testamentario. Va notato che l'atto di fiducia è un atto unilaterale del disponente, non soggetto all'accettazione del trustee, e che il trust non ha personalità giuridica, il che lo distingue dall'istituzione della fondazione.

In Svizzera i trust sono un importante strumento di pianificazione patrimoniale, in particolare nel campo dell'eredità, per permettere la trasmissione di beni per diverse generazioni.
Per evitare che i clienti svizzeri debbano rivolgersi all'estero per creare trust, il Parlamento ha incaricato il Consiglio Federale, attraverso la mozione 18.3383, di creare la base legale per l'introduzione di questo istituto nel diritto svizzero.
Se il trust venisse introdotto nel nostro paese, sarebbe necessario adattare il Codice delle Obbligazioni e altre leggi federali, in particolare quelle fiscali, che specificherebbero esplicitamente le regole a cui il trust sarebbe soggetto.

La procedura di consultazione aperta dal Consiglio Federale il 12 gennaio 2022 durerà fino al 30 aprile 2022.

Per maggiori informazioni: https://www.admin.ch/gov/fr/accueil/documentation/communiques.msg-id-86746.html
 

 

Nella relazione bancaria tra il cliente e il fornitore di servizi finanziari, si possono identificare tre tipi di relazione giuridica: i) execution only, ii) mandato di consulenza, iii) mandato di gestione.

Ciò che li distingue è il grado di coinvolgimento del fornitore di servizi da un lato, e il grado di protezione offerto al cliente dall'altro.

Un contratto execution only, che, come suggerisce il nome, consiste nella sola esecuzione degli ordini dei clienti da parte del fornitore di servizi, non conferirà alcuna protezione particolare al cliente. In effetti, il legislatore svizzero e, in misura minore, quello europeo ritengono che per mantenere questo tipo di rapporto semplice, economico e veloce, è responsabilità del cliente salvaguardare i propri interessi.

D'altra parte, nelle relazioni giuridiche più complesse, come il mandato di consulenza e il mandato di gestione, si può osservare che il grado di protezione del cliente è proporzionale all’attività del fornitore di servizi.

Nel mandato di consulenza, la decisione di effettuare o meno una transazione è presa dal cliente, ma il fornitore di servizi può dare suggerimenti e quindi influenzare il cliente.

Nel mandato di gestione, il fornitore di servizi sostituisce il cliente nel processo decisionale e nella conclusione delle transazioni.

Mentre la distinzione tra il mandato di gestione e altri tipi di relazioni bancarie è chiara, le differenze tra il contratto execution only e il mandato di consulenza possono essere più sottili.

In entrambi i casi, la decisione finale sulle operazioni da effettuare spetta al cliente. Se una transazione va male, si pone dunque la questione di chi è responsabile delle conseguenze.

Nel contratto execution only, conformemente alla giurisprudenza svizzera, il fornitore di servizi non è tenuto a garantire la tutela generale degli interessi del cliente (TF 4A_369/2015, 25, consid. 2.3), né è tenuto ad assumere un obbligo generale di informazione, né sugli ordini impartiti dal cliente, né sul probabile sviluppo degli investimenti scelti e sulle misure da adottare per limitare i rischi (DTF 133 III 97, consid. 7.1.1; TF 4A_336/2014, consid. 4.2). Non deve nemmeno controllare l'adeguatezza della transazione richiesta dal cliente, o la sua idoneità in relazione al suo portafoglio nel suo insieme.

Eccezionalmente, il Tribunale federale svizzero ha ammesso l'esistenza di un obbligo di avvertimento da parte del fornitore di servizi, in particolare quando questi si rende conto o avrebbe dovuto rendersi conto che il cliente non ha identificato il rischio associato all'investimento che sta considerando, o nel caso di un rapporto speciale di fiducia sviluppato nel contesto di una relazione commerciale duratura tra il cliente e il fornitore di servizi finanziari (TF 4A_369/2015, consid. 2.3).

Nel mandato di consulenza, la giurisprudenza svizzera rileva che gli obblighi di informazione, di consulenza e di avvertimento del fornitore non sono fissati in modo generale, ma dipendono dal tipo di contratto concluso e dalle circostanze del caso concreto, in particolare dalle conoscenze e dall'esperienza del cliente (TF 4A_336/2014, considerando 4.2.; TF 4A_364/2013, considerando 6.2). In particolare, nel formulare una raccomandazione su un determinato titolo, il fornitore di servizi deve tenere conto di una serie di fattori, tra cui la situazione finanziaria personale del cliente, il grado di rischio che il cliente è disposto a correre e se la consulenza fornita riguarda anche l'idoneità dell'investimento previsto (DTF 133 III 97, consid. 7.2; TF 4A_444/2012, consid. 3.2).

In conclusione, nel caso di un contratto execution only, l’obbligo d'informazione del fornitore di servizi è il più debole e, in generale, il cliente stesso è responsabile delle sue transazioni. Al contrario, il mandato di consulenza comporta più obblighi per il fornitore di servizi e quest'ultimo può, a determinate condizioni, essere responsabile del danno subito dal cliente.

Da un punto di vista di diritto pubblico, il legislatore europeo e quello svizzero hanno adottato rispettivamente la direttiva MiFID II e la legge sui servizi finanziari (LSerFi) per garantire una maggiore trasparenza dei mercati e una maggiore protezione dei consumatori. Tali leggi, che tra l’altro dettagliano gli obblighi di informazione dei fornitori di servizi finanziari, saranno oggetto di un futuro articolo.

Oltre alla nostra esperienza pluriennale in materia finanziaria, il nostro studio è anche riuscito a ottenere il più alto risarcimento al mondo nell’ambito di azioni contro un importante istituto bancario americano dopo il fallimento della banca Lehman Brothers.

A partire dagli anni ‘70, il fenomeno del rapimento dei minori è cresciuto. La globalizzazione e gli sviluppi del diritto di famiglia, in particolare l'attribuzione generalizzata dell'autorità parentale congiunta in caso di separazione o divorzio, hanno fatto sì che questo fenomeno abbia continuato a crescere negli ultimi decenni.

La Convenzione dell'Aia del 25 ottobre 1980 sugli aspetti civili del rapimento internazionale di minori (di seguito denominata CLaH80) è il principale strumento giuridico in questo campo, poiché ad oggi lega 100 Stati.

Uno studio condotto dal Prof. Nigel Lowe (Università di Cardiff) e Victoria Stephens ha dimostrato che nel 2015 sono state presentate 2.270 domande di ritorno ai sensi della CLaH80. Lo studio ha inoltre stabilito che: il 73% dei rapimenti è stato commesso dalla madre; i procedimenti si sono conclusi con il ritorno del minore nel 45% dei casi, di cui il 17% erano ritorni volontari e il 28% erano ritorni ordinati dal tribunale; il 14% delle domande è stato successivamente ritirato.

Il recente aumento delle coppie binazionali è purtroppo anche una causa dell'aumento dei casi di rapimento.

Tra le situazioni di sottrazione più comuni ci sono quelle in cui il genitore affidatario decide di trasferirsi all'estero (per lo più per tornare nel suo paese d'origine) senza l'accordo dell'altro genitore titolare del diritto di visita; o quando il genitore titolare del diritto di visita decide di trattenere i bambini all'estero alla fine delle vacanze. In questi casi è importante capire quali mezzi legali sono disponibili per far valere i propri diritti.

Lo scopo principale della CLaH80 è quello di ripristinare lo status quo ante, cioè di assicurare il ritorno di un bambino che è stato illecitamente trasferito o trattenuto e di garantire che i diritti di affidamento e di visita esistenti in uno Stato contraente siano rispettati in tutti gli Stati contraenti (art. 1 CLaH80).

 

 

La procedura

La CLaH80 si applica nei casi di trasferimento o di ritenzione illecita di un minore fino all'età di 16 anni (art. 4 CLaH80). Il trasferimento o il mancato rientro è considerato illecito se viola il diritto di custodia assegnati ad una persona in base alla legislazione dello Stato di residenza abituale del minore immediatamente prima del suo trasferimento o del suo mancato rientro e se tale diritto era effettivamente esercitato al momento del trasferimento del minore o del suo mancato rientro (art. 3 CLaH80).

Il genitore, il cui diritto di custodia è stato violato dal trasferimento del minore, può chiederne il ritorno all'autorità centrale del paese di residenza abituale del minore (immediatamente prima del trasferimento) o all'autorità centrale di qualsiasi altro Stato contraente, in particolare quella del paese in cui il minore si trova a seguito della sottrazione (art. 8 CLaH80).

L'Autorità centrale federale della Svizzera è l'Ufficio federale di giustizia. L'autorità centrale greca è il Dipartimento per la cooperazione giudiziaria internazionale in materia civile e penale del Ministero della Giustizia.

È inoltre possibile intentare un'azione legale adendo direttamente il tribunale competente senza passare per l'autorità centrale.

Se le condizioni (art. 3 cpv. 1, art. 4 e art. 12 CLaH80) della Convenzione sono soddisfatte e se nessuna eccezione (art. 13 CLaH80) è applicabile, l'autorità giudiziaria competente deve ordinare il ritorno immediato del minore (art. 12 cpv. 1 CLaH80). Bisogna tenere presente che il giudice non si pronuncerà sul merito del diritto di custodia, ma esclusivamente sul ritorno del minore.

Il nostro studio legale, specializzato in diritto di famiglia, è a vostra disposizione per qualsiasi domanda o richiesta di assistenza in tale ambito. Grazie alla nostra rete di avvocati in Svizzera, Grecia, ma anche altrove in Europa e nel mondo, saremo in grado di trovare una soluzione ai vostri problemi.

 

 

In caso di un incidente stradale che provoca la morte e lesioni gravi a terzi, oltre al procedimento penale, le vittime o i loro parenti possono anche intraprendere un'azione civile per vari tipi di danni.

        I.            Risarcimento in caso di morte di un parente stretto

L'articolo 45 del Codice delle obbligazioni svizzero prevede che in caso di morte di un uomo, si dovranno rimborsare le spese cagionate in ispecie quelle di sepoltura (paragrafo 1). Ove la morte non segua immediatamente, dovranno risarcirsi specialmente anche le spese di cura e i danni per l’impedimento al lavoro (paragrafo 2). Infine, se, a causa della morte, altre persone sono state private del loro sostegno, devono essere risarcite anche per questa perdita (paragrafo 3).

Un sostenitore è definito come una persona che, attraverso servizi regolari e gratuiti in denaro o in natura, fornisce o avrebbe fornito tutto o parte del mantenimento di un'altra persona. Si distingue tra due tipi di sostegno: sostegno effettivo e sostegno ipotetico (4C.195/2001). Per determinare l'ammontare di quest'ultima indennità, cioè la perdita di sostentamento (art. 45 para. 3 CO), è necessario stimare il reddito ipotetico che il defunto avrebbe guadagnato senza l'incidente. Il calcolo del danno derivante dalla perdita del supporto è diverso a seconda che la persona stesse fornendo supporto in denaro o in natura. Il momento decisivo per questo calcolo è il giorno della morte (DTF 101 II 346). Quando il parente del defunto fornisce un sostegno in denaro, il calcolo viene fatto tenendo conto di diversi criteri: il probabile reddito del sostegno, la proporzione di questo reddito dedicata alla persona sostenuta, le possibili riduzioni e la durata del sostegno. Se lo stesso parente del defunto ha fornito supporto, non in denaro ma sotto forma di lavoro, il valore di questo supporto deve essere stimato. Questo è in particolare il caso dei lavori domestici eseguiti dal sostenitore. Si applicano per analogia i principi di calcolo per i danni domestici derivanti da lesioni personali. L'ammontare del risarcimento sarà determinato sulla base del singolo caso, che sarà valutato dai giudici caso per caso.

      II.            Risarcimento in caso di lesione corporale

L'articolo 46 CO copre i costi dei danni alle persone, i danni derivanti dal impedimento al lavoro, avuto riguardo alla difficoltà creata al suo avvenire economico (paragrafo 1). Per lesione corporale si intende qualsiasi danno all'integrità fisica della vittima (paralisi, amputazione, disturbi muscolari, ecc.) o alla salute mentale (nevrosi, perdita di memoria, deterioramento intellettuale, ecc.) Il concetto comprende quindi anche i danni somatici e psicologici. Il paragrafo 2 dell'articolo 46 CO prevede un'eccezione al principio secondo cui il momento decisivo per il calcolo del danno è quello della sentenza e permette al giudice di riservarsi una revisione della sentenza.

Solo la persona direttamente colpita dalla condotta dell'autore può chiedere un risarcimento sulla base di questo articolo. Le lesioni corporali devono essere di una certa gravità. In generale, questo è accettato quando la lesione è permanente (DTF 112 II 131). La giurisprudenza ammette che questo è anche il caso di un parente della parte lesa che subisce uno shock nervoso assimilabile a una lesione corporale.

I costi sono le spese che la parte lesa deve sostenere a causa della lesione. Questo include le spese di trattamento (ambulanza, ospedale, medico, ecc.), le spese per difendersi attraverso un avvocato e l'assistenza domiciliare da parte dei parenti.

   III.            Riparazione dei danni morali

L'articolo 47 del Codice delle Obbligazioni svizzero permette al tribunale di riconoscere alla vittima di un danno corporale o ai congiunti dell’ucciso un’equa indennità pecuniaria a titolo di riparazione. I parenti del defunto hanno il loro diritto al risarcimento per la sofferenza mentale che soffrono a causa della morte. In questa terza e ultima parte, ci concentreremo sul caso della perdita di un bambino in caso di incidente.

In linea di principio, il risarcimento del danno morale in caso di perdita di un figlio dà luogo al risarcimento del danno morale, anche se la vittima ha raggiunto la maggiore età e ha già costituito la propria famiglia. Anche se l'età della vittima non gioca in principio un ruolo, la giurisprudenza a volte sostiene che il dolore dei genitori è maggiore quando perdono il loro unico figlio. Secondo la DTF 112 II 118 (sentenza Hunter), la legge permette solo il risarcimento dei danni alla persona direttamente colpita dall'atto illegale. I terzi feriti indirettamente e per rimbalzo non hanno questo diritto. In particolare, il Tribunale federale ha dichiarato che in caso di morte, l'elenco degli articoli 45 e 47 del Codice delle obbligazioni è esaustivo e che i superstiti non possono chiedere il risarcimento del danno causato indirettamente dall'incidente ai beni del defunto (DTF 54 II 224). Il giudice deve tenere conto delle circostanze particolari quando decide se concedere un risarcimento per il dolore e la sofferenza a seguito di una morte. La morte da sola non è sufficiente per concedere il risarcimento del danno morale ai membri della famiglia, così come non lo sono le lesioni corporali. È anche necessario che la morte causi loro una sofferenza particolarmente grave. Inoltre, secondo il Tribunale Federale nella sua decisione DTF 93 I 586, il danno morale è tanto più grande se l'avente diritto ha assistito alla morte, se il defunto ha sofferto, se quest'ultimo ha lasciato la sua famiglia in una situazione finanziaria precaria o se l'autore ha agito in modo meschino o negligente. In questo contesto, l'indennizzo deve essere valutato caso per caso, ma abbiamo constatato che generalmente si aggira intorno ai 40.000 franchi.

In conclusione, le vittime di incidenti stradali possono invocare queste disposizioni del Codice delle Obbligazioni per ottenere il risarcimento della perdita di sostegno, delle lesioni corporali e dei danni morali, secondo le circostanze del caso. L'importo del risarcimento sarà determinato dai giudici a loro discrezione. Le vittime beneficiano anche di un interesse compensativo del 5% per ognuno di questi danni. In ogni caso, la perdita di un coniuge è generalmente considerata la sofferenza più grave, seguita dalla morte di un figlio e dalla morte di un padre o di una madre.

Fatto da Jessica Baujard e Cécile Ledez, praticanti giuriste Eurolegal

I- Presentazione della nuova tassa

Una novità nel mondo della fiscalità: il 1° luglio 2021 è stato raggiunto un accordo all'Organizzazione per la Cooperazione e lo Sviluppo Economico (OCSE) sull'armonizzazione di un'imposta globale sulle imprese. Dopo i negoziati, quasi 130 stati hanno accettato di riformare la tassazione delle multinazionali sulla base di due pilastri: da un lato, una nuova distribuzione dei diritti di tassazione che non tasserebbe più esclusivamente in base all'ubicazione della sede dell'azienda. In secondo luogo, verrebbe introdotta un'aliquota fiscale minima del 15% sui profitti. Le aziende con un fatturato di almeno 750 milioni di euro sarebbero interessate da questa riforma, che si rivolge principalmente alle aziende GAFAM (Google, Apple, Facebook, Amazon e Microsoft).

Anche se diversi paesi considerati come paradisi fiscali hanno approvato l'accordo, alcuni paesi non nascondono la loro riluttanza. È il caso dell'Irlanda e dell'Ungheria, che non hanno firmato la dichiarazione e trovano il tasso minimo troppo alto rispetto al loro tasso applicato.

Per quanto riguarda la Svizzera, il Dipartimento federale delle finanze ha annunciato che aderirà a certe condizioni e chiede il riconoscimento degli "interessi dei piccoli paesi innovativi". La conseguenza per questi paesi, compresa la Svizzera, sarebbe ovviamente economica.

Questa armonizzazione fiscale sarebbe applicabile a tutte le multinazionali, che d'ora in poi sarebbero tassate allo stesso modo, ma questo non avrebbe le stesse ripercussioni economiche per i paesi che la applicano. Questo accordo è anche denunciato, in particolare dall'ONG Oxfam, perché beneficerebbe solo i paesi ricchi.

D'altra parte, questo accordo è stato accolto con favore da diversi paesi, con il ministro dell'economia francese, Bruno Le Maire, e il ministro dell'economia tedesco, Olaf Scholz, che hanno riconosciuto l'importanza di questo accordo globale per una migliore giustizia fiscale. Infatti, permette una migliore distribuzione dei profitti tra i paesi in cui queste grandi imprese li producono e quelli in cui si trovano.

II- Conseguenze della nuova tassa

L'entrata in vigore di tale misura è prevista per il 2023. In pratica, l'introduzione dell'imposta minima del 15% permetterebbe allo stato di origine dell'impresa di riscuotere l'imposta se questa è tassata a meno del 15% in un altro paese. Per esempio, una società tedesca tassata al 9% in Ungheria dovrebbe pagare il 6% allo Stato tedesco.  Su scala europea, questa riforma permetterà di evitare l'evasione fiscale, che sarebbe costata ai paesi europei 80 miliardi di entrate fiscali perse entro il 2020.

In questo senso, questo accordo ha ripercussioni per gli stati che non l'hanno firmato. Come risultato dell'aliquota fiscale uniforme, i paesi con tasse più basse potrebbero sperimentare una forte delocalizzazione delle aziende che non hanno più alcun interesse fiscale a localizzare proprio in questi paesi.

Il nostro studio legale fiscale è a vostra disposizione per per qualsiasi domanda o richiesta di assistenza su questo argomento.